Когда применяется соглашение об избежании двойного налогообложения?

12
Аватар автора

Аноним

спросил в Сообществе Т⁠—⁠Ж

Вы писали несколько статей про налоги с иностранных дивидендов, налоги для нерезидентов и прочее. Я внимательно прочитал налоговые соглашения об избежании двойного налогообложения и другие документы, и у меня возник такой вопрос: может ли человек — налоговый нерезидент России применять налоговое соглашение с другой страной, в которой он тоже не считается налоговым резидентом?

Вот конкретный пример.

Петя уехал учиться в США по визе F-1. Для студентов с этой визой в налоговом законодательстве США предусмотрено исключение, по которому они не будут считаться налоговыми резидентами США первые 5 лет. Для этого надо подать форму 8843. Будем считать, что Петя не забывает подавать ее вовремя.

Петя — финансово грамотный студент, так что у него есть акции американских компаний, с которых он получает дивиденды. По идее, он должен платить налог 30% в США, но он ссылается на статью 10 соглашения между РФ и США об избежании двойного налогообложения и платит только 10%. Пока Петя жил в России, он доплачивал государству 3%, но поскольку теперь он находится в США уже свыше 183 дней, то в РФ он больше не налоговый резидент, так что в России с этих дивидендов он теперь не платит вообще ничего.

Среди моих знакомых есть два лагеря: большой и маленький.

Маленький лагерь считает так: в статье 4 соглашения есть определение резидента с точки зрения соглашения. Там написано, что резидентом России считается человек, который по какой-то причине должен платить в ней налоги. Но если он должен платить налоги только с дохода, полученного в России, то тогда он не резидент.

Петя — налоговый нерезидент в России согласно налоговому кодексу, так что он должен платить налоги в РФ только с российских доходов, а значит, он подпадает под исключение и не будет резидентом России по определению из соглашения. Резидентом США он не является по той же причине, так что соглашение вообще никаким образом к нему не применяется. Соответственно, в США он должен платить большие налоги только с доходов из США, а в России — тоже большие налоги, но только с доходов из РФ.

Большой лагерь думает так: в статье 4 соглашения написано, что налоговым резидентом России признается человек, который должен платить в РФ налоги по какой-то причине, но только если неверно, что единственная причина налогов — это доход из России.

Петя — гражданин России. И вообще у него тут семья, центр жизненных интересов и место постоянного проживания — собственная квартира, а в США он арендует. Так что у него много причин платить налоги в России. А налоговый кодекс тут вообще ни при чем, потому что соглашение имеет над ним приоритет. Поэтому он резидент России по определению из соглашения, а значит, все делает правильно и с чистой совестью указывает в форме W-8BEN свой российский адрес, российский ИНН и ссылается на статью 10 соглашения. А если бы он так не делал, то ему пришлось бы платить большие налоги или там, или там, но не одновременно: как-то это несправедливо.

На последнее возражение маленький лагерь отвечает, что эти соглашения созданы, чтобы избегать двойного, а не большого налогообложения.

Я почему-то не нашел обсуждения этого, как мне кажется, довольно тонкого момента нигде в интернете. Помогите, пожалуйста, — рассудите спорщиков!

Спасибо за интересный вопрос! Если коротко, то маленький лагерь прав. Соглашение об избежании двойного налогообложения к Пете не применяется, поскольку в его случае угрозы двойного налогообложения нет. Разберемся подробнее.

Аватар автора

Станислав Егоркин

юрист

Страница автора

Какие цели преследуют государства, избегая двойного налогообложения

Каждое государство самостоятельно создает свою налоговую систему. Несогласованность систем разных стран может приводить к тому, что с полученного дохода один и тот же налог приходится заплатить дважды. Это препятствует росту инвестиционных потоков между государствами, международной торговле и передаче технологий. В условиях глобализации двойное налогообложение признается злом, с которым принято бороться.

Когда одно государство заключает соглашение об избежании двойного налогообложения с другим государством, оно в первую очередь руководствуется не интересами отдельных граждан, а пользой для экономики.

Россия заключила двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения с более чем 80 странами, в том числе с США. Для удобства я буду называть договор между РФ и США соглашением, как и вы в своем вопросе.

Сразу оговорюсь, что при толковании международного договора учитывается не только обычное значение терминов в их контексте, но и цели договора.

Кто может применять соглашение

За редкими исключениями, сфера действия соглашения ограничена лицами с постоянным местопребыванием в США, России или сразу в обеих странах.

Кто является лицом с постоянным местопребыванием, сказано в статье 4 соглашения:

  • «Для целей настоящего договора термин „лицо с постоянным местопребыванием в одном договаривающемся государстве“ означает любое лицо, которое по законам этого государства подлежит в нем налогообложению на основе своего местожительства, постоянного местопребывания, гражданства, места регистрации в качестве юридического лица или любого другого критерия аналогичного характера.
  • Однако этот термин не включает лицо, которое подлежит налогообложению в этом государстве только в отношении доходов из источников в этом государстве или расположенного там имущества».

Чтобы правильно истолковать статью, важно понимать, что определение термина «лицо с постоянным местопребыванием в одном договаривающемся государстве» — resident of a contracting state — дано только для целей соглашения. Эта норма не затрагивает национальное налоговое регулирование, например когда человек признается налоговым резидентом по российскому праву.

Понятие налогового нерезидента есть в российском налоговом кодексе. Оно нужно, чтобы предусмотреть различные режимы обложения НДФЛ тех, кто проводит большую часть времени на территории России, и тех, кто долго находится за ее пределами.

А понятие «лицо с постоянным местопребыванием» в соглашении нужно, чтобы определить круг лиц, доходы которых могут стать предметом двойного налогообложения.

Например, если по законам каждого из государств человек обязан уплачивать налоги только от источников дохода в этих государствах, то оно не признается лицом с постоянным местопребыванием в одной или обеих странах, и, соответственно, соглашение к нему не применяется. Это логично, ведь в отношении доходов такого лица никакого противоречия налоговых систем возникнуть не может — а значит, в соглашении об избежании двойного налогообложения нет нужды.

Почему большой лагерь не прав

Большой лагерь говорит, что Петя должен считаться налоговым резидентом России по соглашению. На самом деле у соглашения другие цели, и эти вопросы оно не регулирует. На это указывает и Минфин в одном из своих писем.

Все как раз наоборот: чтобы понять, будет ли Петя лицом с постоянным местопребыванием по смыслу соглашения, сначала необходимо определить, признается ли он резидентом по законодательству России и США. Без этого не получится сделать вывод о возможной угрозе двойного налогообложения.

По российским законам Петя признается налоговым нерезидентом, поскольку проводит в России менее 183 дней в течение идущих подряд 12 месяцев. Само по себе для применения соглашения это значения не имеет. Но налоговый кодекс РФ говорит, что налоговые нерезиденты признаются плательщиками НДФЛ только с доходов от источников в России. Раз так, то никакой угрозы двойного налогообложения доходов, которые Петя получает в США, не возникает. Поэтому соглашение к нему не применяется: это не соответствует ни целям соглашению, ни буквальному смыслу его четвертой статьи.

Поскольку Петя получил учебную визу F-1, то по американским законам первые 5 лет жизни в США он, как правило, должен платить налоги только с доходов от источников в США. В России он также должен будет платить налоги только с доходов от российских источников. При этом ставки налога будут определяться законами США и России. Значит, выводы маленького лагеря верны: с доходов, полученных в России и США, Пете придется платить большие налоги в каждой из этих стран.

Большой лагерь ошибается вот в чем. Он пытается придать юридическое значение обстоятельствам, которые имели бы значение, только если бы США и Россия одновременно облагали доходы Пети налогами независимо от их источников. Это очевидно, если одновременно толковать пункт 2 статьи 4 соглашения и пункт 1 этой же статьи.

В примере с Петей ни одно из государств не облагает налогом его доходы от источников за границей. Поэтому отсылки большого лагеря к центру жизненных интересов Пети и местонахождению Петиной квартиры неправильны.

Таким образом, Петя должен будет платить в США налоги с доходов из США, а в России — с доходов из России. При определении ставок налогов положения соглашения учитываться не будут.

  • Всем пока0
  • Victor AlekseevОлег, на вскидку подозреваю, что ИП Николая попадёт под правила КИК. Будет облагаться Российским НДФЛ нераспределённая прибыль ИП, как структуры без образования юридического лица0
  • Olga ZonovaА если я живу в сша по визе, являюсь налоговым резидентом сша, а доход получаю как самозанятая в России и плачу налоги как самозанятая. Должна ли я платить оставшуюся часть налогов в сша с дохода в России? Я вэб дизайнер.0
  • Кирилл ЕлагинOlga, если вы выполняете работу, находясь в США, то ваш доход это Effectively Connected Income и вы должны платить с него налог в США (и федеральный, и штата, и social tax). В России вы должны платить с этого же дохода 30% как нерезидент, но тут как раз срабатывает соглашение — дальше зависит от вашей конкретной ситуации, но, скорее всего, там будет написано, что вы должны платить налог только в США, а в России — не должны. Судя по вашему описанию, вы платите излишний налог в России и недоплачиваете в США, так что, если IRS об этом узнает, то будет не очень хорошо.1
  • Кирилл ЕлагинОлег, я, к сожалению, ничего не знаю про упомянутый в другом комментарии КИК, но, в целом, Коля должен платить налоги и в России (поскольку источник дохода в России), и в США (поскольку источник дохода в США), и в Черногории (поскольку он живет там, как я понял, но это ещё зависит от НК Черногории, про который я ничего не знаю). Дальше срабатывают соглашения между Черногорией/Россией и Черногорией/США, в которых, скорее всего, написано, что фрилансер Коля должен платить налоги только там где живет, то есть в Черногории (но всё зависит от его ситуации).1
  • Инвестор в макарошкиРазъясните, пожалуйста, 2 следующих момента: 1. Положим, Петя уехал учиться не в США, а в Швецию и через 6 месяцев благополучно стал шведским налоговым резидентом. Шведские налоговые резиденты должны платить налоги со всех доходов в мире. Применяется ли в таком случае СИДН между Россией и Швецией? Как в таком случае определяется налоговое резидентство по СИДН? И сколько в итоге Петя заплатит с дивидендов и продажи ценных бумаг в России? 2. Петя не в США и даже не в Швеции, а в Нидерландах. В Нидерландах критерии признания резидентства чуть порасплывчатее, чем полгода проживания, поэтому рассмотрим обе ситуации: 2.1. Петя так и не стал резидентом Нидерландов. Следовательно, как и в случае с Петей в США, СИДН к Пети не применим. В России Петя тоже будет платить налоги как нерезидент. Да? 2.2. Петя таки стал резидентом Нидерладнов. Тогда он попадает под СИДН? Он можнт быть определён как резидент России согласно СИДН и платить налоги как резидент России и получать инвестиционные вычеты в России? Как в обоих случаях с Нидерландами будут обстоять дела с дивиденами X5 Retail Group? Заранее благодарю за ответ0
  • Tatiana ScaКирилл, почему 30%, если она самозанятая? 4-6% и не важно резидент или нет.3
  • Михаил Поляковклассная статья, но не хватает чего-то в сто раз короче, и выглядящего так: 1) сценарий 1 - Петя получил дивиденды с акций в США на сумму 2 доллара, и заплатил налог в США в размере 30% Что нужно и нужно ли платить Пете в РФ. Как при этом выглядит запись в 3-НДФЛ 2) сценарий 2 - Петя получил дивиденды с акций в США на сумму 2 доллара, и заплатил налог в США в размере 10% Что нужно и нужно ли платить Пете в РФ? Как при этом выглядит запись в 3-НДФЛ?0
  • Alexander FelitsynДопустим, есть компания на BVI. Она добровольно становится налогом резидентом России, встает на учет в налоговую инспекцию. Может ли она воспользоваться договором об избежании с США? Т.е., скажем, платить 5% (вместо 30%) на дивиденды, полученные от дочерней компании в США, а остальное в России?0
  • Мария АдамовичVictor, у ИП не может быть нераспределённой прибыли. У него вообще нет прибыли, у него только доход, облагаемый налогом0
  • Miya KTatiana, насколько я знаю нерезедент не может быть Самозанятым.0
  • Tatiana ScaMiya, может. Но должен быть гражданин рф0