Можно ли открыть ООО, быть учредителем и генеральным директором в одном лице, но не оформлять саму себя на работу? Как это происходит на практике? И какие есть плюсы и минусы, если возможны оба варианта?
В целом можно. Но это тот случай, когда однозначных норм нет: мнения ведомств различаются, хотя какие-либо запреты в законе не установлены.
Единственный учредитель ООО может оформить себя директором, платить страховые взносы и подавать за себя отчетность. Также он вправе не оформлять трудовой договор с компанией и законно руководить ею. Но второй вариант более рискованный: контролирующие органы могут решить, что компания не соблюдает трудовое законодательство, и оштрафовать ее.
Расскажу про оба варианта и их плюсы и минусы.
Почему можно не оформлять участника ООО в штат
По закону руководитель ООО — это единоличный исполнительный орган. Он может решать любые вопросы по деятельности компании и подписывать договоры без документов, которые подтверждают его полномочия.
Нормы трудового кодекса распространяются на руководителя как на работника: он так же, как и другие, имеет право на безопасный труд, отпуск и зарплату. Есть и специальные нормы. Например, руководитель в силу своей должности несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб компании. То есть если директор заключит заведомо невыгодную сделку или намеренно доведет организацию до банкротства, ему придется за это ответить. Все это прописано в трудовом кодексе.
Такое правило работает во всех случаях, но есть два исключения:
- Руководитель — единственный участник ООО.
- Организацией управляет другая компания или ИП.
В этом случае, по мнению Минтруда и Роструда, нормы трудового кодекса не действуют и деятельность руководителя регулирует гражданское законодательство. Поэтому Минтруд и Роструд считают, что единственному учредителю трудовой договор с самим собой заключать не нужно.
Ведомства рассуждают так: один человек не может подписать договор от имени работника и работодателя одновременно. Единственный участник общества выполняет функции руководителя на основании принятого им решения. Он может делать это и без оформления дополнительных документов, в том числе трудового договора.
Позиции судов с выводами, что единственному участнику следует заключать трудовой договор с самим собой, нет.
Плюсом работы без трудового договора я бы назвала экономию денег и времени. Единственному учредителю — директору не нужно платить страховые взносы и отчитываться за себя перед ведомствами.
В то же время налоговая или трудовая инспекция может посчитать, что ООО нарушает законы, и назначить штраф. Например, за отсутствие письменного трудового договора среднюю или крупную компанию могут оштрафовать на 30 000—50 000 Р. А руководителя — на 1000—5000 Р.
Так случилось с единственным учредителем — генеральным директором компании в Приморском крае. Он работал без трудового договора, и суд оштрафовал его на 3000 Р.
Суд апелляционной инстанции оставил решение в силе, пояснив, что трудовой кодекс не запрещает применять общие положения, когда работник и работодатель — одно лицо. Значит, договор надо было заключить, а раз гендиректор этого не сделал, то должен понести наказание.
Почему единственному участнику ООО стоит заключить трудовой договор
Есть и другая точка зрения: единственному участнику ООО следует подписывать с самим собой трудовой договор.
В законе перечислено несколько категорий людей, на которых нормы трудового законодательства не распространяются:
- Военнослужащие.
- Члены советов директоров или наблюдательных советов — кроме тех, кто заключил с организацией трудовой договор.
- Люди, которые работают по договорам гражданско-правового характера.
- Другие лица, указанные в федеральных законах.
Руководителя ООО — единственного участника в этом списке нет. Значит, нормы трудового права на него распространяются.
В законе не сказано, что заключить договор с самим собой невозможно. Из статьи 273 трудового кодекса следует только то, что единственный участник не нуждается в гарантиях, предоставляемых наемному руководителю. Ведь с одной стороны договор подписывает физическое лицо — директор, а с другой — организация, пусть даже в лице того же человека, который подписывает договор в качестве работника.
Фонд социального страхования считает, что в таких случаях трудовой договор заключать нужно.
Есть и третий вариант — когда трудового договора нет, а выплаты все равно облагаются взносами и отчетность сдается. Так можно, потому что трудовые отношения возникают в силу назначения на должность.
Если вы подпишете трудовой договор или хотя бы будете платить все взносы и сдавать отчетность без договора, то сможете рассчитывать на социальные пособия.
В этом случае ФСС не сможет отказать в выплатах. А если попытается, можно будет обжаловать такие незаконные действия фонда в суде.
Так поступило предприятие в Челябинской области, когда филиал ФСС отказался принять к зачету расходы на выплату декретных пособий на общую сумму 45 794 Р. Деньги получила директор компании, которая одновременно была учредителем юрлица и подписала трудовой договор за 3,5 месяца до выхода в декрет.
Челябинский филиал ФСС решил, что налицо злоупотребление правом, и возмещать выплату отказался. Суд сказал, что для возмещения достаточно трех фактов: наличия трудовых отношений с работником — застрахованным лицом, наступления страхового случая и выплаты пособия. Все эти требования были соблюдены, поэтому выплату следует возместить, и неважно, что один человек выступает как директор и как учредитель.
Еще при оформленном договоре вы будете получать зарплату, с которой придется платить НДФЛ. И если у вас будет право на получение какого-то вычета — например, за учебу или покупку квартиры, — вы сможете вернуть часть уплаченного налога. Наконец, при наличии трудовых отношений у вас будет копиться пенсионный стаж.
Плюсы и минусы оформления трудового договора здесь обратные варианту работы без трудового договора. Плюс в том, что меньше вероятность, что ваше ООО заинтересует контролирующие органы. А минус — придется платить страховые взносы и отчитываться за директора компании.
Что в итоге
Единственный учредитель может руководить компанией, не оформляя себя в штат на должность директора. В то же время учредитель может заключить с самим собой трудовой договор — закон этого не запрещает.
Мнения ведомств различаются, поэтому в конечном счете решать, как лучше поступить, вам придется самой. Вы можете выбрать любой вариант, но быть руководителем без трудового договора более рискованно.
После института набиралась опыта в сомнительном ООО из 4-х человек, двое из которых - руководство. Одна пожилая леди для подписи документов числилась гендиром и заодно главбухом - но при этом не понимала, почему икс -50% + 50% не равно икс. Разумеется, она только числилась, а все решения принимала её напарница. Эта уже имела кандидатскую по экономике и даже раз в неделю читала лекции в каком-то вузе - но светить свою принадлежность к ООО упорно не желала. Мы с моей юной напарницей строили гипотезы одна криминальнее другой.
Впрочем, спустя какое-то время обеим руководительницам понадобился кредит - в результате чего нам были выданы инструкции по запросу банка подтвердить, что вторая пожилая леди числится у нас директором по стратегическому развитию. Баланс предприятия вела на аутсорсе аудиторская компания - какие данные при этом предоставлялись Пенсионному фонду, я уже не знаю. Но оказалось, что жажда кредитных денег важнее непричастности к деятельности ООО.
Может ли учредитель привлечь к управлению компанией самого себя, но в качестве самозанятого, оказывающего соответствующие услуги?
у меня вопрос если он единственный учередитель- и не издал указ о назначении генерального директора как его могли привлечь как директора?У него если такой статус не появился?
Он наверно свой устав скачал с интернета? в котором учереждая организацию написал что будет соблюдать устав, и действовать на основании устава.Налоговая почитала и зацепилась потому что такая должность была уставом предусмотрена,.А если поразмыслить и устав организации создать на другом толковании: "Единоличный исполнительный орган - директор Общества, назначается на должность Решением единственного участника. В случае отсутствия назначенного директора Общества, полномочия единоличного исполнительного органа исполняет единственный участник общества". При этом, при заполнении формы на регистрацию, в графе название должности вписывается "Единственный Участник" и соответственно данные единоличного исполнительного органа Общества заполняются данными участника Общества. так что нельзя сделать?
Мне кажется, что если ты создаешь документ, ты сам формулируешь как ты будешь действовать не нарушая закон