Можно ли заключить договор подряда, по которому будет работать другой ИП?

По договору подряда переложить риски на другого предпринимателя или организацию не получится. Но можно сначала подписать договор, а потом оформить его передачу. Так вы отдельным соглашением передадите фактическому исполнителю все права и обязанности из основного договора подряда или только их часть  .

Но соглашение о передаче договора должны подписать все участники сделки, то есть вы, заказчик и фактический исполнитель — ваш знакомый. И без согласия заказчика передавать права и обязанности нельзя.

Согласятся ли стороны на такое решение, неизвестно. Поэтому расскажу, какие еще есть варианты.

Если вы хотите заключить договор подряда от своего имени и переложить работы на другого исполнителя, вам нужен договор субподряда. Тогда вы станете генеральным подрядчиком и будете играть роль посредника.

При этом заказчик и субподрядчик не смогут предъявлять друг другу претензии напрямую. И если возникнут проблемы, решать их будете вы  .

Чтобы уменьшить риски, включите в договор подряда условие, что заказчик может предъявлять претензии по нарушениям субподрядчику, минуя вас. Сформулировать можно так: «Заказчик вправе предъявить требования, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору субподряда, непосредственно субподрядчику».

Еще один нюанс в том, что по умолчанию деньги за работу заказчик передаст вам. Субподрядчик сможет сам их получить, только если это прописано в договоре.

Отказаться от оплаты совсем заказчик не сможет независимо от того, кто в итоге выполнит работу — подрядчик или субподрядчик. И даже если заказчик согласия на привлечение субподрядчика не давал, платить все равно придется.

Чтобы переложить ответственность за возможные убытки на субподрядчика, в договоре подряда, который вы заключите с заказчиком, не должно быть условия о том, что вы должны выполнять работу лично. Если такое условие есть, переложить ответственность на субподрядчика не получится  .

Учтите также, что при неделимости предмета обязательства заказчик вправе привлечь к ответственности и подрядчика, и субподрядчика  .

Если убытки взыщут только с вас, вы сможете потребовать от субподрядчика возместить часть расходов — это называется регрессным требованием. В итоге потраченная каждым участником сумма должна быть одинаковой.

Если в договоре будет условие о личном выполнении работ, а вы привлечете другого исполнителя и не сообщите об этом заказчику, договор могут признать недействительным. Для этого заказчик должен будет доказать, что сделка нарушила его права и повлекла неблагоприятные последствия.

Если заказчик вносил аванс, он может потребовать не только вернуть его, но и уплатить проценты за пользование чужими деньгами  .

Вы можете зарегистрироваться как ИП, а фактического исполнителя нанять к себе по трудовому договору на любую должность, например строителем.

Тогда вы все равно будете отвечать за последствия договора подряда, но с работника можно будет взыскать ущерб, если что-то пойдет не так. Для этого не забудьте:

1. Указать в трудовом договоре работы из перечня Минтруда.
2. Вместе с трудовым подписать договор о полной материальной ответственности.

Если этого не сделать, взыскать ущерб не получится.

Вариант найма по трудовому договору неудобен тем, что за строителя придется платить НДФЛ и страховые взносы, а также сдавать зарплатную отчетность — в налоговую и СФР. Но он может взять все ваши хлопоты и расходы на себя. Например, представлять отчетность в налоговую он сможет сам — по нотариально заверенной доверенности.

Доверенность не освободит вас от ответственности за некоторые действия строителя, ведь, например, заключать договоры он будет от вашего имени. Исключение — если он выйдет за пределы своих полномочий. Например, вы уполномочили его заключать договоры подряда, а он подписал еще договор аренды. Тогда будет считаться, что сделка по аренде заключена от его имени и в его интересах, до тех пор, пока вы не одобрите ее  .

Еще нужно будет издать приказ о назначении строителя ответственным за охрану труда и безопасную организацию подрядных работ. Подробнее о том, как это сделать, — в другой статье в Тинькофф Журнале.

Придется платить налоги и взносы. Просто так открыть ИП, заключить договор, получить оплату и потом ничего не делать не получится — придется платить налог с доходов и страховые взносы за себя. Исключение — АУСН.

Если будете работать на общей или упрощенной системе налогообложения, придется еще сдавать отчетность в налоговую.

Можно потерять деньги. Если договор заключите вы, то и отвечать по всем обязательствам будете тоже вы. Фактический исполнитель может выполнить работы не по дизайн-проекту или санитарным правилам, опоздать со сроками, сломать инструмент, принадлежащий заказчику, — платить за это придется вам, несмотря на то, что виноват другой человек.

Закон не разграничивает имущество человека и ИП. Это значит, что отвечать придется всем, что вам принадлежит. Кроме имущества, которое нельзя взыскать, например квартиры, если это единственное жилье  .

Можно получить штрафы и доначисления. Если заказчик согласится подписать договор, зная, что фактически работать будет другой ИП, и налоговая инспекция это обнаружит, она может решить, что заказчик незаконно уменьшил налоговую базу  .

Чтобы законно уменьшить налоговую базу, нужно соблюсти два условия:

1. Цель сделки не должна быть связана с уменьшением налога.
2. Обязательство по договору должен исполнить тот, кто подписал его, или тот, кому законно передали это обязательство. В вашем случае это условие не выполняется.

В результате налоговая доначислит заказчику на ОСН или УСН «Доходы минус расходы» налоги и пени и может оштрафовать на крупную сумму. А заказчик, заплатив налоговикам, вправе потом обратиться в суд, чтобы взыскать эту сумму с вас.

Часто стороны включают в договор налоговую оговорку о наличии ресурсов для исполнения своих обязанностей перед второй стороной. Если в договоре подряда есть такой пункт, тем самым вы подтвердите, что вы или ваши работники обладаете квалификацией для подрядных работ, у вас есть инструменты, материалы и техника. По-другому это еще называется заверением об обстоятельствах. Но если вы обманете в своих заверениях при заключении договора, с вас могут взыскать убытки.

Переложить по договору подряда риски на фактического исполнителя, если вы заключите договор от своего имени, не получится.

Но подписав договор подряда, вы сможете, если нет указания о личном выполнении работ, заключить с реальным исполнителем соглашение о субподряде.Тогда он сможет выполнять работы и отвечать за их качество сам. Главное — письменно договоритесь, что претензии друг другу заказчик и субподрядчик будут предъявлять, минуя вас.

Еще один вариант — устроить фактического исполнителя к вам на работу и передать ему часть своих полномочий, а также заключить с ним договор о полной материальной ответственности. Но отвечать перед заказчиком и госорганами в этом случае все равно будете вы. Кроме того, вам придется платить ему зарплату, уплачивать за него НДФЛ и взносы и сдавать зарплатную отчетность.

Если все же оформите договор от своего имени, а работать по нему будет другой человек, вы рискуете потерять деньги. Во-первых, как сторона договора — по невыполненным или некачественно выполненным обязательствам. Во-вторых, как ответчик — если заказчика оштрафует налоговая и он обратится в суд за взысканием с вас уплаченного штрафа.