Можно ли заключить договор подряда, по которому будет работать другой ИП?

7

Мне предлагают оформить ИП и заключить с компанией договор подряда, по которому будет работать другой предприниматель. Сам предлагающий достиг предельного количества договоров, поэтому служба безопасности компании может не пропустить еще один.

Самый очевидный мой риск в том, что при невыполнении обязательств спрос будет с меня. Можно ли снять его? Например, указать в договоре, что в случае спора отвечать будет другой ИП — фактический подрядчик?

Аватар автора

Ольга Свистунова

юрист

Страница автора

По договору подряда переложить риски на другого предпринимателя или организацию не получится. Но можно сначала подписать договор, а потом оформить его передачу. Так вы отдельным соглашением передадите фактическому исполнителю все права и обязанности из основного договора подряда или только их часть  .

Но соглашение о передаче договора должны подписать все участники сделки, то есть вы, заказчик и фактический исполнитель — ваш знакомый. И без согласия заказчика передавать права и обязанности нельзя.

Согласятся ли стороны на такое решение, неизвестно. Поэтому расскажу, какие еще есть варианты.

Рассылка для тех, у кого свой бизнес
Новости и кейсы для предпринимателей — в вашей почте дважды в месяц. Бесплатно
Вариант 1

Заключите договор субподряда

Если вы хотите заключить договор подряда от своего имени и переложить работы на другого исполнителя, вам нужен договор субподряда. Тогда вы станете генеральным подрядчиком и будете играть роль посредника.

При этом заказчик и субподрядчик не смогут предъявлять друг другу претензии напрямую. И если возникнут проблемы, решать их будете вы  .

Например, если субподрядчик некачественно выполнит работы, заказчик предъявит претензии вам — как генеральному подрядчику.

И наоборот, если заказчик не заплатит, субподрядчик тоже не сможет обратиться к нему напрямую — заявление в суд о взыскании оплаты будет обращено к вам.

Чтобы уменьшить риски, включите в договор подряда условие, что заказчик может предъявлять претензии по нарушениям субподрядчику, минуя вас. Сформулировать можно так: «Заказчик вправе предъявить требования, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств по договору субподряда, непосредственно субподрядчику».

Еще один нюанс в том, что по умолчанию деньги за работу заказчик передаст вам. Субподрядчик сможет сам их получить, только если это прописано в договоре.

Отказаться от оплаты совсем заказчик не сможет независимо от того, кто в итоге выполнит работу — подрядчик или субподрядчик. И даже если заказчик согласия на привлечение субподрядчика не давал, платить все равно придется.

Стороны заключили договор подряда на внутреннюю отделку жилых домов. Когда работа была выполнена, заказчик платить отказался. Причина: отделкой занимался субподрядчик, а о его привлечении стороны не договаривались.

Суд не согласился с истцом  и указал: даже если не было согласия заказчика на привлечение субподрядчика, это не опровергает факт выполнения работ. Значит, заказчик должен заплатить за выполненные и принятые работы, а также выплатить неустойку за нарушение срока оплаты.

Чтобы переложить ответственность за возможные убытки на субподрядчика, в договоре подряда, который вы заключите с заказчиком, не должно быть условия о том, что вы должны выполнять работу лично. Если такое условие есть, переложить ответственность на субподрядчика не получится  .

Учтите также, что при неделимости предмета обязательства заказчик вправе привлечь к ответственности и подрядчика, и субподрядчика  .

Например, если вы вместе делали ремонт в квартире и определить, кто какую работу выполнил, нельзя, невозможно разделить и ваше обязательство возместить убытки, если потом появились дефекты в натяжном потолке или отклеились обои. Тогда заказчик может взыскать долг с вас обоих, либо только с вас или только с субподрядчика, либо частично с вас и частично с субподрядчика.

Если убытки взыщут только с вас, вы сможете потребовать от субподрядчика возместить часть расходов — это называется регрессным требованием. В итоге потраченная каждым участником сумма должна быть одинаковой.

Если в договоре будет условие о личном выполнении работ, а вы привлечете другого исполнителя и не сообщите об этом заказчику, договор могут признать недействительным. Для этого заказчик должен будет доказать, что сделка нарушила его права и повлекла неблагоприятные последствия.

Если заказчик вносил аванс, он может потребовать не только вернуть его, но и уплатить проценты за пользование чужими деньгами  .

Вариант 2

Устройте исполнителя к себе на работу

Вы можете зарегистрироваться как ИП, а фактического исполнителя нанять к себе по трудовому договору на любую должность, например строителем.

Тогда вы все равно будете отвечать за последствия договора подряда, но с работника можно будет взыскать ущерб, если что-то пойдет не так. Для этого не забудьте:

  1. Указать в трудовом договоре работы из перечня Минтруда.
  2. Вместе с трудовым подписать договор о полной материальной ответственности.

Если этого не сделать, взыскать ущерб не получится.

Вариант найма по трудовому договору неудобен тем, что за строителя придется платить НДФЛ и страховые взносы, а также сдавать зарплатную отчетность — в налоговую и СФР. Но он может взять все ваши хлопоты и расходы на себя. Например, представлять отчетность в налоговую он сможет сам — по нотариально заверенной доверенности.

Доверенность не освободит вас от ответственности за некоторые действия строителя, ведь, например, заключать договоры он будет от вашего имени. Исключение — если он выйдет за пределы своих полномочий. Например, вы уполномочили его заключать договоры подряда, а он подписал еще договор аренды. Тогда будет считаться, что сделка по аренде заключена от его имени и в его интересах, до тех пор, пока вы не одобрите ее  .

Еще нужно будет издать приказ о назначении строителя ответственным за охрану труда и безопасную организацию подрядных работ. Подробнее о том, как это сделать, — в другой статье в Тинькофф Журнале.

Что будет, если договор заключит один ИП, а работать по нему будет другой

Придется платить налоги и взносы. Просто так открыть ИП, заключить договор, получить оплату и потом ничего не делать не получится — придется платить налог с доходов и страховые взносы за себя. Исключение — АУСН.

Если будете работать на общей или упрощенной системе налогообложения, придется еще сдавать отчетность в налоговую.

Можно потерять деньги. Если договор заключите вы, то и отвечать по всем обязательствам будете тоже вы. Фактический исполнитель может выполнить работы не по дизайн-проекту или санитарным правилам, опоздать со сроками, сломать инструмент, принадлежащий заказчику, — платить за это придется вам, несмотря на то, что виноват другой человек.

Закон не разграничивает имущество человека и ИП. Это значит, что отвечать придется всем, что вам принадлежит. Кроме имущества, которое нельзя взыскать, например квартиры, если это единственное жилье  .

Можно получить штрафы и доначисления. Если заказчик согласится подписать договор, зная, что фактически работать будет другой ИП, и налоговая инспекция это обнаружит, она может решить, что заказчик незаконно уменьшил налоговую базу  .

Чтобы законно уменьшить налоговую базу, нужно соблюсти два условия:

  1. Цель сделки не должна быть связана с уменьшением налога.
  2. Обязательство по договору должен исполнить тот, кто подписал его, или тот, кому законно передали это обязательство. В вашем случае это условие не выполняется.

В результате налоговая доначислит заказчику на ОСН или УСН «Доходы минус расходы» налоги и пени и может оштрафовать на крупную сумму. А заказчик, заплатив налоговикам, вправе потом обратиться в суд, чтобы взыскать эту сумму с вас.

Налоговая инспекция по результатам проверки начислила недоимку, пени и штраф почти на 5,5 млн рублей заказчику по договору подряда. Причиной стало то, что у подрядчика и его субподрядчика не было ресурсов для исполнения договора: имущества, транспорта и персонала. В результате на объекте трудились люди, не имеющие отношения к подрядчику и субподрядчику.

Заказчик уплатил налоговые штрафы. А после обратился в суд, чтобы взыскать их с подрядчика.

Дело рассматривали почти два года, вплоть до Верховного суда, который вернул его в суд первой инстанции на пересмотр. В итоге стороны заключили мировое соглашение, по которому подрядчик выплатил эту сумму добровольно  .

Часто стороны включают в договор налоговую оговорку о наличии ресурсов для исполнения своих обязанностей перед второй стороной. Если в договоре подряда есть такой пункт, тем самым вы подтвердите, что вы или ваши работники обладаете квалификацией для подрядных работ, у вас есть инструменты, материалы и техника. По-другому это еще называется заверением об обстоятельствах. Но если вы обманете в своих заверениях при заключении договора, с вас могут взыскать убытки.

Что в итоге

Переложить по договору подряда риски на фактического исполнителя, если вы заключите договор от своего имени, не получится.

Но подписав договор подряда, вы сможете, если нет указания о личном выполнении работ, заключить с реальным исполнителем соглашение о субподряде.Тогда он сможет выполнять работы и отвечать за их качество сам. Главное — письменно договоритесь, что претензии друг другу заказчик и субподрядчик будут предъявлять, минуя вас.

Еще один вариант — устроить фактического исполнителя к вам на работу и передать ему часть своих полномочий, а также заключить с ним договор о полной материальной ответственности. Но отвечать перед заказчиком и госорганами в этом случае все равно будете вы. Кроме того, вам придется платить ему зарплату, уплачивать за него НДФЛ и взносы и сдавать зарплатную отчетность.

Если все же оформите договор от своего имени, а работать по нему будет другой человек, вы рискуете потерять деньги. Во-первых, как сторона договора — по невыполненным или некачественно выполненным обязательствам. Во-вторых, как ответчик — если заказчика оштрафует налоговая и он обратится в суд за взысканием с вас уплаченного штрафа.

Ольга Свистунова
Как бы вы посоветовали поступить в такой ситуации?
Комментарии проходят модерацию по правилам журнала
Загрузка
0
Герой

+1

Это называется обнальная схема. А Вы в этой схеме - мурзилка. Квалификация по ст. 172 УК как незаконная банковская деятельность, в совокупности со ст. 187 УК (неправомерный оборота средств платежей) и ст. 193.1 УК (перевод денег иностранцам по подложным документам).

11
Герой статьи

Рыжая, спасибо большое за ответ!

0
0
Герой
Отредактировано

Очевидно что в такую схему лезть не нужно.
Заказчик однозначно будет спрашивать с того, с кем заключил договор.
Уважаемый, я на полном серьёзе: в финансово денежных отношениях даже родственники друг друга кидают, а здесь тем более можно залететь глубоко и надолго.

11
0

Это очень рискованно, особенно если вы в этом не ас. Кинут вас как нечего делать. Это тот случай, когда овчинка не стоит выделки, можно налететь на гораздо бОльшие деньги, чем вы получите в качестве "благодарности".
Владельцем ИП считается человек, который подписал и подал заявление на регистрацию. Именно с него спросят долги налоговая, судебные приставы и поставщики. Никаких исключений в законах нет. Даже если ИП открыто на жену, а дела ведёт муж.
ИП отвечает по долгам всем своим имуществом. Имущество человека как физлица и как ИП не разграничено.
Переложить на другого человека страховые взносы за себя, налоги от прибыли и взносы за сотрудников нельзя. Никакие расписки и договоры тут не помогут.
В остальном можно отдать ИП в управление другому человеку, и он будет отвечать за долги - оформить например директором, разработать должностную инструкцию, и выдать доверенность с ограниченными полномочиями. Тогда его можно будет привлечь к полной материальной ответственности за долги по ст. 277 ТК РФ.

8
Герой статьи

Лимончелла, спасибо большое за ответ!

0
0

Это доп. напряга. Вся страна и так на нервах, а тут ещё и вы с этими вашими мульонами

0

Сообщество